岭南半月谈丨张云、陈玉鸣、朱静文：扬帆出海，架构先行——中国企业出海架构搭建（税务篇）

2024年8月31日，岭南半月谈“创新创业系列”活动在天达共和广州办公室举行，本期活动由岭南影响力、中山大学法学院深圳校友会、天达共和律师事务所大湾区办公室联合主办。天达共和律师事务所大湾区办公室财税资深顾问张云女士、陈玉鸣女士以及天达共和律师事务所香港合伙人朱静文律师分别发表了《中国税务监管下的合规要求及应对实践》《搭建高效的税务架构，助力中国民营资本出海、业务出海》《香港常见的投资架构及家族办公室》的主题演讲。

张云女士主要从“什么是税务合规”“为什么要税务合规”“税务违规的后果”“税务违规后如何应对”等四个方面展开分享。

1.什么是税务合规

税务合规一般是指企业在纳税方面遵守国家及地方税收相关法律法规和政策的要求，依法履行纳税义务，实现合法合规经营的行为。税收合规中的“规”包括：税收法律法规、行政规章、地方性法规、税收政策、税收协定，还有税收政策，例如我们平常提得最多的财税字、国税发、国税函等等。如果涉及企业出海，我们还需要特别关注税收协定、税收安排及其效力，例如：内地与香港之间的《内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排》《内地和香港特别行政区关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的安排的议定书》等，还有《税收协定相互协商程序实施办法》这类的程序性规定。

2.为什么要税务合规

中央开启了新一轮财税体制改革，制定了12项改革措施。其中，特别强调市场统一的税收制度，优化税制结构；研究同新业态相适应的税收制度，全面落实税收法定原则，规范税收优惠政策，完善对重点领域和关键环节支持机制；健全直接税体系，完善综合和分类相结合的个人所得税制度，规范经营所得、资本所得、财产所得税收政策，实行劳动性所得统一征税；增加地方自主财力，拓展地方税源，适当扩大地方税收管理权限等，税务合规的“规”正在不断修改完善，违规被处理、处罚的可能性越来越大。

税务合规领域包括日常征管、纳税评估、税务稽查等方面。（1）日常征管主要是纳税申报、发票开具、发票扫描认证，税收管理人员根据纳税申报情况对纳税人进行提示、提醒，根据核实的情况作出相应的处置。（2）纳税评估是税务机关运用数据信息对比分析的方法，对纳税人纳税申报情况的真实性和准确性作出定性和定量的判断，并采取进一步征管措施的管理行为。纳税评估预警指标很多，比较常见的有：存货类指标、收入类指标、税负类指标、进销项类指标等。（3）税务稽查是指由税务局稽查局依法对纳税人、扣缴义务人和其他涉税当事人履行纳税义务、扣缴义务情况及涉税事项进行检查处理，以及围绕检查处理开展的其他相关工作。税务稽查案件来源主要包括举报案源线索、税源风险管理系统风险、各级税务机关交办案件、专项检查、税务机关部门移交、情报交换、协查线索、其他单位转送涉税违法信息、公众关注事件、其他相关信息等。

3.税务违规的后果

税务违规行为的主要后果包括行政责任与刑事责任。行政责任是因违反税收法律、行政法规、部门规章等需要承担的法律责任，主要是指违反《征管法》《发票管理办法》《企业所得税法》《增值税暂行条例》、国家税务总局公告、国税函、国税发等规范性文件，所带来的后果包括但不限于补税、罚款、停止出口退税权、降低纳税信用等级、退税等级、停供发票等，这些对企业的正常经营产生很大影响。

刑事责任方面涉及偷税与逃税、骗取出口退税罪、虚开增值税专用发票罪、虚开普通发票罪等。（1）逃税罪是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大，并且占应纳税额10%以上，扣缴义务人采取欺骗、隐瞒等手段，不缴或者少缴已扣已收税款，数额较大或者因逃税受到两次行政处罚又逃税的行为。（2）骗取出口退税罪是指故意违反税收法规，采取以假报出口等欺骗手段，骗取国家出口退税款，数额较大的行为。（3）虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指违反国家税收征管和发票管理规定、为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票的行为。（4）虚开普通发票罪，刑法规定，“虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”

4.税务违规后如何应对

企业发生税务违规行为时，首先采取的办法是沟通协调，寻求谅解，尽量避免纳税评估与税务稽查。现实中，投诉与信访、行政复议、行政诉讼等手段用得比较少，但必要时也可以采用。其中，通过12366投诉；陈述观点，提交书面报告反映情况引起领导重视；公民、法人和其他组织（以下简称申请人）认为税务机关的具体行政行为侵犯其合法权益，有权向税务行政复议机关申请行政复议甚至提起行政诉讼。

二、主题分享：搭建高效的税务架构，助力中国民营资本出海、业务出海

陈玉鸣女士主要从“新出海浪潮的税务挑战”“资本出海：跨境控股架构搭建”“全模式出海：控股架构及跨境业务双结合模式”三个方面展开分享。

1.新“出海”浪潮的税务挑战

中国企业“出海”历经40余年发展，出海模式持续迭代，分别经历了最早的贸易出海，以产品贸易和服务贸易实现；后续发展为资本出海，通过对外投资、境外资本市场融资的方式实现中国企业的全球发展；进阶发展到全模式出海，即在资本模式出海的基础上，将技术与供应链、人力资源、市场全面出海，实现中国企业全面国际化的愿景。

在如今新“出海”浪潮下，中国企业将面临国际税收环境和中国税务合规环境的双重影响。国际税收环境挑战包括：从BEPS1.0税基侵蚀和利润转移到BEPS2.0双支柱方案；双边税收协定；经济实质法案；CRS信息交换等税收环境的影响。另一方面，从中国税务的合规方面，出海集团需要关注中国税收体系中对非居民企业税收管理、双边税收协定待遇的受益所有人判定、外国税收抵免、资本弱化及受控外国企业、转让定价等问题。

2.资本出海：跨境控股架构搭建

资本出海跨境控股架构需要考虑很多方面的税务问题，陈玉鸣女士详细讲解了传统ODI及“在海中央”两种跨境控股架构的税务考量。

（1）资本出海控股架构之中资集团对外投资（ODI）

中资集团走出去投资，顶层一般是中国企业法人，通过ODI备案登记后，对中国境外投资。主要税务考量是：在对境外投资平台的选址中，关于税收环境及双边税收协定待遇的判定；同时考虑海外项目公司分配利润回到中国母公司的外国税收抵免政策；建议出海集团重点关注全球人才派遣中的个人所得税及构成常设机构的税务问题。

（2）资本出海控股架构之建立跨境核心平台集团

集团搭建跨境控股架构，在境外设立集团核心运营平台实现全球化管理，常被一些专业人士称为“在海中央”控股架构。这个架构模式往往是通过离岸信托实现集团顶层，以中间核心公司持有国际资本并实现集团管控。其中的税务考量包括：离岸信托的税收问题、共同申报准则CRS；集团的境外运营核心需要重点关注集团管控中心实体化、税收协定待遇的问题，同时关注资本弱化及受控外国企业的税务合规监管。包括中国在内的集团分布在全球的运营实体，需要做好生产经营的基本面税收合规，还需要做好集团功能风险的分布设计，尤其关注集团内关联方交易转让定价的合理合规。

3.全模式出海：控股架构及跨境业务双结合模式

结合企业出海的全运营出海及资本出海的需求，陈玉鸣女士分享了控股架构与跨境业务双结合出海的模式，以案例方式向在座嘉宾分享。

对于全球化运营的集团，在建立了集团架构之后，持续高质量发展的关键在于高效与稳定的管理架构，包括供应链管理、人力资源管理、知识产权安排、资金提供等四个方面的跨境税务考量。

最后，陈玉鸣女士与在座嘉宾进行了互动交流，现场分享了管理对外投资收回和股权处置的税务考量、技术出口的布局及国际税务问题，为嘉宾提供了实战建议。

三、主题分享：香港常见的投资架构及家族办公室

朱静文律师主要从“香港常见的投资架构”“家族办公室”“香港近期推出的税务措施”等三个方面展开分享。

1.香港常见的投资架构

香港常见的投资架构有三种，分别是有限公司、基金、投资组合公司(Segregated Portfolio Company)。

私人有限公司的股权架构有弹性，可发行不同种类、带有不同权益的证券，例如普通股、优先股和可换股债券，其中也可以带有退出机制。私人有限公司是由董事会管理，不需由具有证监会发出的“投资管理”牌照的公司管理。私人有限公司一般成立于香港或其他司法管辖区，例如：英属维尔京群岛或开曼群岛。

基金的投资者的权益架构有弹性，可引入不同风险承担意向的投资者（例如：优先、劣后）；基金是由投资经理或普通合伙人管理相关投资，他们也可就投资结果分成。基金一般是成立于香港或其他司法管辖区，例如：开曼群岛。

投资组合公司(Segregated Portfolio Company)具有独立法人实体，但其中每个投资组合的资产和负债彼此隔离，因此不同投资组合可引入不同的投资者。投资组合公司的投资者的权益架构有弹性，可引入不同风险承担意向的投资者（例如：优先、劣后）。投资组合公司是由投资经理或普通合伙人管理相关投资，他们也可就投资结果分成。投资组合公司一般成立于开曼群岛或英属维尔京群岛。

如果投资或资产管理涉及在香港进行活动，投资经理需持有香港证监会授予的“资产管理”牌照。

至于采用哪种投资架构，需要从法商财税进行综合考量，需要考虑的因素包括：股权架构所需的弹性、投资者承担风险的意向；投资者的组合、多寡；是否常引入新投资；投资者在投资决策中保留的话语权；投资架构、投资者、投资标的等不同层面的税务计划；退出机制；管理架构；是否需具有证监会发出的“投资管理”牌照的公司/人员管理；投资的规模及标的的多样性。

2.家族办公室

家族办公室可为“家庭”提供多样的服务，包括家族财产保存、投资、回报及分配，以及风险管理、管家服务（家庭成员的生活所需）、家族治理、传承安排、出行、居留权及移民、教育、医疗、保险（包括财产、人身、责任）、税务规划、法律咨询、保安、慈善事务、媒体沟通等一系列服务。

从2022年4月1日始，具资格单一家族办公室在香港管理的具资格家族投资控权工具(Family-owned Investment Holding Vehicles)及家族特定目的实体(Family-owned Special Purpose Entities)(合称“家控工具”)从合资格交易和附带交易所得的利润可获得利得税宽减至0%。由同一个具资格单一家族办公室所管理、并可受惠于利得税宽减的家控工具的数目上限为50个。

（1）具资格“单一家族办公室”

具资格“单一家族办公室”是在香港或在香港境外成立私人公司，该公司通常在香港境内受管理或控制，且为单一家族服务；公司最少95%的实益权益（即实际股份权益）由该家族的成员直接或间接享有，除非涉及慈善实体。家族办公室向该家族或家控工具提供服务，其收取的费用须于香港纳税，其应评税利润中最少有75%来自向该家族或家控工具提供的服务，即不能大量从事其他获利的活动。

（2）具资格单一家族办公室可以从事的投资活动

如果具资格单一家族办公室管理家控工具，该家族办公室可以从事的投资活动包括：对该家控工具将作出的潜在投资进行研究及提供意见；为该家控工具取得、持有、管理或处置财产；为持有和管理该家控工具的一个或多于一个基础投资项目，而设立或管理家族特体。

（3）具资格的“家族投资控权工具”及“家族特定目的实体”

在架构上，家控工具须为在香港或在香港境外设立的实体，不从事经营业务（即只是持有投资资产），可以是公司、法团、合伙或信托。拥有权须由单一家族成员或与成员有关联的人士实质拥有。在香港境内受管理或控制，并由具资格单一家族办公室管理，并符合最低资产门槛2.4亿港元；以及须在香港进行其主要赚取收入的活动，并要求雇用至少两名具备所需资格的在港全职雇员进行有关经营活动，在香港承付至少200万港元的营运开支。

2024年7月5日开始实施“专利盒”税务优惠，对通过研发活动而创造的具资格知识产权，为其源自香港所得的利润提供税务宽减。具资格知识产权为专利、受版权保护的软件，以及新的栽培植物品种的权利，该知识产权可以在世界不同地方取得注册，但需为发明或新植物品种取得本地注册。源自香港的相关利润可以受惠。特惠税率定为5%，大幅低于香港现行的一般利得税税率16.5%。具资格知识产权须由纳税人自行研发，若研发过程涉及收购其他知识产权，又或外判部分研发活动，则可享有特惠税率的利润额度可能须按比例减少。

出售股权所得的利润如属“资本性质”，无须在香港纳税。税务局采用“营业标记”分析股权是否属于“资本性质”，考虑因素包括：进行同类交易的频率、持有期、持股比例、购入或出售股权权益的理由等。

最近香港推出一项“税务明确性优化计划”。如符合指明条件，在无须通过现行的“营业标记”分析下，出售股权所获得收益亦会被视为属“资本性质”，因而无须纳利得税。条件包括：出售需发生在2024年1月1日或之后，收益在2023年4月1日或其后开始的课税年度内累算。适用于不同形式的股权权益（例如：普通股、优先股和合伙权益）所产生的本地收益。但不适用于：(1)就税务事宜被视作“营业存货”的股权权益；(2)从事物业交易、物业发展或持有物业，且不符合例外条件的非上市股权权益。出售前一般需已经持有该股权权益达24个月，而且占标的公司全部股权最少15%。

主题分享结束后，张云女士、陈玉鸣女士以及朱静文律师与参会人员就税务合规性、跨境税务筹划、中岸地选择等话题进行了交流与讨论。

随着中国企业的国际化进程加速，民营资本出海和业务出海已成为常态。搭建高效的税务架构对于企业在海外市场的合规运营和税务管理至关重要。在出海过程中，企业应深入了解目标市场的税务法规、设立海外税务合规团队、制定合理的税收筹划方案、加强税务信息化建设，并在必要时寻求专业机构的支持。